Иногда на отечественных предприятиях возникает необходимость привлечения труда иностранных специалистов. Это может быть целесообразно в случае отсутствия квалифицированных кадров с конкретной специализацией в Украине. Кроме того, часто иностранные холдинги, открывающие дочерние предприятия в Украине, изъявляют желание назначить своих представителей на руководящие должности.

Согласно Конституции Украины иностранцы и лица без гражданства, находящиеся в Украине на законных основаниях, пользуются теми же правами и свободами, а также имеют те же обязанности, что и граждане Украины, за исключениями, установленными Конституцией, законами или международными договорами Украины. Это положение касается и трудовых отношений, однако с некоторыми уточнениями: так, иностранцы не могут занимать отдельные должности или заниматься определенной трудовой деятельностью, если в соответствии с законодательством Украины назначение на эти должности или осуществление такой деятельности связано с наличием гражданства Украины или для него необходимо предоставление допуска к государственной тайне.

Впрочем, необходимо учесть, что процесс трудоустройства иностранца и лица без гражданства (в дальнейшем - иностранец) имеет свои особенности и специфику, предусмотренные действующим законодательством Украины, в частности Законом Украины «О занятости населения», Порядком выдачи, продолжения действия и аннулирования разрешения на применение работы иностранцев и лиц без гражданства, утвержденным постановлением Кабинета Министров Украины от 27 мая 2013 года № 437 (в дальнейшем - Порядок).

В соответствии с абз. 2 ч. 4 ст. 3 Закона Украины «О занятости населения» иностранцы и лица без гражданства, прибывшие в Украину для трудоустройства на определенный срок, принимаются работодателями на работу на основании разрешения на применение работы иностранцев и лиц без гражданства, выданного в порядке, определенном этим законом, если иное не предусмотрено международными договорами Украины, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины.

При этом следует отметить, что ч. 6 ст. 42 Закона Украины «О занятости населения» определены категории работников, получать разрешение на трудоустройство которых не нужно. Это, среди прочего, иностранцы, постоянно проживающие в Украине; иностранцы, получившие статус беженца в соответствии с законодательством Украины или разрешение на иммиграцию в Украину; иностранцы, признанные лицами, нуждающимися в дополнительной защите или которым предоставлена временная защита в Украине, и т. п.

Указанное разрешение на трудоустройство в Украине нерезидента выдает территориальный орган Государственной службы занятости в Автономной Республике Крым, областях, г. Киеве и Севастополе (в дальнейшем - Территориальный орган) работодателю для оформления трудовых отношений с конкретным индивидуально определенным иностранцем на конкретной должности на четко установленный срок, который может быть продлен в дальнейшем. Итак, обязанность выполнить все требования Порядка и оформить документы возложена на работодателя.

Разрешения выдаются на применение на определенных должностях труда:

- иностранцев или лиц без гражданства при условии, что в Украине (регионе) отсутствуют квалифицированные кадры, способные выполнять соответствующий вид работы;

- иностранцев или лиц без гражданства при условии достаточного обоснования целесообразности использования их труда, если иное не предусмотрено международными договорами Украины, согласие на обязательность которых предоставлено Верховной Радой Украины;

- иностранцев, направленных заграничным работодателем в Украину для выполнения определенного объема работ (услуг) на основании договоров (контрактов), заключенных между отечественным и иностранным субъектами хозяйствования, при условии, что количество квалифицированных иностранцев, привлеченных в рамках таких договоров (контрактов), не превышает половины общего количества лиц, которые будут работать на условиях договоров (контрактов);

- иностранцев, которые в соответствии с графиком специфических обязательств в секторе услуг Протокола о вступлении Украины во ВТО (статья II Генерального соглашения о торговле услугами) принадлежат к категории «внутреннекорпоративные цессионарии»;

- иностранцев или лиц без гражданства, относительно которых принято решение об оформлении документов для признания беженцем или лицом, нуждающимся в дополнительной защите.

Предпосылкой для получения данного разрешения является представление работодателем не позднее чем за 15 календарных дней до обращения за разрешением Территориальному органу информации о спросе на рабочую силу (вакансии). На основании указанной информации осуществляется содействие в трудоустройстве граждан Украины. Таким образом, законодательство устанавливает приоритет на трудоустройство граждан Украины, а в случае отсутствия квалифицированных работников в Украине (регионе), которые могут быть трудоустроены по заявленной работодателем вакансии и отвечают требованиям, указанным работодателем в информации о спросе на рабочую силу (вакансии), возможно трудоустройство иностранца, в случае достаточности и обоснованности его квалификации.

Кроме того, у работодателя не должно быть задолженности по уплате единого взноса на общеобязательное государственное социальное страхование и штрафных санкций за нарушения требований Закона Украины «О занятости населения», поскольку ее наличие является основанием для отказа в выдаче разрешения.

Порядком определено, что применение труда иностранцев и лиц без гражданства является целесообразным и достаточно обоснованным в случае, если иностранец или лицо без гражданства:

- претендует на занятие должности руководителя, заместителя руководителя или другой руководящей должности при условии, что такой иностранец или лицо без гражданства является учредителем или соучредителем предприятия, учреждения, организации;

- является субъектом авторского права и сопредельных прав и приглашен на работу в Украину для осуществления таких прав.

Пункт 6 Порядка определяет перечень документов, необходимых для получения разрешения:

- заявление согласно приложению к этому Порядку;

- копии документов об образовании или квалификации иностранца или лица без гражданства;

- копии страниц паспортного документа иностранца или лица без гражданства с личными данными с переводом на украинском языке, удостоверенным в установленном законодательством порядке;

- две цветные фотокарточки иностранца или лица без гражданства размером 3,5 x 4,5 сантиметра;

- документ, выданный лечебно-профилактическим заведением, о том, что лицо не страдает хроническим алкоголизмом, токсикоманией, наркоманией или другими инфекционными заболеваниями, перечень которых определен МОЗ;

- справка, скрепленная печатью и заверенная подписью работодателя, о том, что должность, на которой будет применяться работа иностранца или лица без гражданства, согласно законодательству не связана с наличием гражданства Украины и для нее не нужно предоставления допуска к государственной тайне. В случае наличия у работодателя режимно-секретного органа указанная справка предоставляется также за подписью руководителя такого органа;

- справка МВД о том, что иностранец или лицо без гражданства, на момент оформления разрешения находящиеся на территории Украины, не отбывают наказание за совершение преступления и относительно них не осуществляется уголовное производство;

- справка уполномоченного органа страны происхождения (пребывания) о том, что иностранец или лицо без гражданства, которые на момент оформления разрешения находятся за пределами Украины, не отбывают наказание за совершение преступления и относительно них не осуществляется уголовное производство.

Кроме того, пунктом 7 Порядка утверждены дополнительные документы, которые необходимо представить в определенных случаях.

Для рассмотрения представленных работодателем документов при Территориальном органе создается комиссия. Решение комиссии носит рекомендательный характер для выдачи или отказа в выдаче разрешения на использование работы иностранцев. Территориальный орган на протяжении 15 календарных дней со дня регистрации документов принимает решение относительно выдачи или отказа в выдаче.

Работодатель после принятия Территориальным органом решения о выдаче разрешения перечисляет средства на счет Фонда общеобязательного государственного социального страхования Украины на случай безработицы, открытый в территориальном органе Казначейства, и это подтверждается квитанцией о внесении платы. В случае невнесения работодателем платы на протяжении 30 календарных дней со дня принятия решения о выдаче разрешения оно отменяется. Территориальный орган оформляет и выдает разрешение на протяжении десяти рабочих дней со дня зачисления средств на счет Фонда общеобязательного государственного социального страхования Украины на случай безработицы, открытый в территориальном органе Казначейства.

Разрешение выдается на срок не более одного года. Его действие может быть продлено на такой же срок. Разрешение на применение работы «внутреннекорпоративных цессионариев» выдается не более чем на три года, и его действие может быть продлено на два года.

При этом, если разрешение утеряно, проходить всю процедуру получения разрешения с начала не нужно, в этом случае выдается дубликат.

Работодатель после получения разрешения на протяжении трех рабочих дней с момента заключения с иностранцем или лицом без гражданства трудового договора (контракта) представляет в Территориальный орган удостоверенную собственноручно его копию.

Прошу обратить внимание, что во время заключения с нерезидентом договора, условия которого предусматривают получение таким нерезидентом дохода с источником его происхождения в Украине, резидент обязан указать в договоре ставку налога, которая будет применена к таким доходам (пп. 170.10.3 п. 170.10 ст. 170 Налогового кодекса Украины).

Работодатель уведомляет в письменной форме на протяжении трех рабочих дней Территориальный орган, который выдал разрешение, о досрочном расторжении или прекращении трудового договора (контракта) с иностранцем.

Получение разрешения на использование труда иностранца является основанием для выдачи ему визы соответствующего типа, регистрации места временного проживания в Украине и оформления вида на временное проживание на срок действия разрешения.

В случае если иностранец не приступил к работе в предусмотренный трудовым договором (контрактом) срок, работодатель обязан на протяжении пяти рабочих дней письменно уведомить об этом Территориальный орган или подраздел ГТС по месту выдачи вида на временное проживание в Украине иностранца, и Территориальному органу, который выдал разрешение.

По истечению срока действия разрешения на использование труда иностранца работодатель возвращает такое разрешение в центр занятости.

Не лишним будет отметить, что за использование труда иностранца без получения разрешения на трудоустройство законодательством предусмотрена ответственность работодателя в виде штрафа.